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常見問題

關于建設工程中內部承包、勞務分包如何認定

文字:[大][中][小] 2017-4-24    瀏覽次數:591    

建設工程合同中,違法轉包、分包、掛靠行為層出不窮,名義上往往冠以內部承包、專業勞務分包等形式,但是實質上卻是違法轉包、分包、掛靠等行為。嚴格意義上來說,建筑工程中的內部承包和專業勞務分包都是合法的。那么,怎么樣才算是合法的內部承包和勞務分包呢?他們與違法轉包、分包、掛靠有何區別呢?

作為施工單位一種重要的組織施工方式,內部承包是指企業將承包下來的工程通過企業內部的分支機構或者項目經理組織工程施工,企業嚴格控制工程質量,對外承擔責任的行為。施工單位為了提高企業效益,通過內部承包的方式將工程交由內部分支機構或者項目經理組織施工,對工程質量嚴格把關,待分支機構或者項目經理完成工程后給以一定的獎勵。

內部承包一般具備什么特征呢?第一,企業與內部分支機構是否具有產權關系或者從屬關系,與項目經理是否具有勞動關系,經過嚴格的人事任免制度產生。有的承包單位隨便出一個書面證明,認定轉包、分包、掛靠人員為項目負責人,這樣是不行的。第二,企業與分支機構或者項目經理必須統一核算,不能變相搞自負盈虧,分支機構或者項目經理不能以個人名義對外承擔責任。對外必須以施工單位的名義履行合同,承擔責任。不少施工單位在《內部承包合同》中約定由內部承包人對外獨立承擔責任,自負盈虧,這樣也屬于典型的轉包、分包、掛靠行為。第三,企業必須嚴格把控工程質量,在施工時必須派遣與發包單位簽訂的《施工合同》中約定的技術人員,并與之具備勞動關系或者嚴格的人事用免關系。不得不顧工程質量,只收取掛靠費或者管理費。如果不同時具備上述三種特征,雖然承包企業與施工人簽訂《內部承包合同》,實質上還是屬于違法轉包、分包、掛靠行為。

說完了內部承包,那么何謂勞務分包呢?是指施工總承包將其承包工程中的勞務分包作業分包給具備專業勞務分包資質的企業施工的行為。勞務分包在我國建筑法律制度中是合法的,即便發包單位與承包單位《施工合同》中約定禁止分包,勞務分包也是允許的。

勞務分包又具備什么特征呢?第一,具備專業的分包資質。具體包括木工、砌筑、抹灰、石制作、油漆、鋼筋、混凝土、手腳架、模板、焊接、水暖、鈑金、架線作業等十三種。勞務分包企業只能在自己的資質范圍內分包工程。不得再將勞務分包作業再行分包或者轉包,也不得將企業資質掛靠他人使用。第二,勞務分包作業原則上只能包工,不能包料,或者包工包料。如果《勞務分包合同》約定提供大型機械設備、主要材料、周轉性材料將會被認定為違法轉包、分包、或者掛靠。只能承擔少量的小型機具設備或者少量輔助材料。第三,勞務分包的工程量一般不能超過工程總量的30%,超出將可能被認為包工包料,違法分包。

經過上面對內部承包、勞務分包的分析,我們可以依據上面的分析內容、特征,準確判斷出承包單位與分包單位之間到底是何種關系。是合法的內部承包、勞務分包,還是非法的轉包、分包、掛靠行為。合法與否,對建筑工程糾紛的處理結果是非常大的。

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